Comerciante forex on-line Rio de Janeiro: Direito de opções de compra de recompra

COBERTURA DE OPÇÃO DE ACÇÃO, P. C.

Clawbacks para Startup Stock - Posso manter o que eu acho que eu possuo?

Conselho de opções de ações, P. C. - Serviços jurídicos para pessoas físicas. A advogada Mary Russell aconselha os indivíduos em bolsas de ação, projeto de remuneração de executivos, contratos de emprego e termos de aquisição. Ela também aconselha os fundadores em seus interesses pessoais na incorporação, financiamentos e eventos de saída. Por favor, veja esta FAQ sobre seus serviços ou entre em contato com ela em (650) 326-3412 ou por e-mail.

Atualizado em 23 de fevereiro de 2017. Originalmente publicado em 19 de julho de 2018. Obrigado pelo seu feedback entusiasmado sobre esta publicação. A partir de 23 de fevereiro de 2017, mais de 30 mil pessoas viram isso. Espero que você leia, use e compartilhe.

Todo mundo adora uma história de corrida de ouro sobre as contratações de inicialização, fazendo milhões na equidade inicial. Mas nem toda a equidade inicial é criada igual. Se uma colocação em operação adiciona direitos de recompra para ações adquiridas (um exemplo de "clawback") para seus acordos, os indivíduos podem perder o valor de seu patrimônio adquirido porque uma empresa pode forçá-los a vender suas ações de volta para a empresa em determinadas situações, como como se eles deixassem seus trabalhos ou fossem demitidos antes do IPO ou aquisição. Outros exemplos de clawbacks são confisco (em vez de recompra) de ações adquiridas no término ou por violação de acordos de IP ou não-competições.

Imagem de Babak Nivi de Venture Hacks, que adverte os fundadores e contratados para "executar gritos de" ofertas de inicialização com clawbacks ou direitos de recompra de ações adquiridas: "Fundadores e funcionários não devem concordar com esta disposição sob nenhuma circunstância. Leia atentamente o seu plano de opções. "

Como Clawbacks Limite o Valor da Equidade de Inicialização.

Em um verdadeiro plano de equidade de inicialização, executivos e funcionários ganham ações, que continuam a possuir quando deixam a empresa. Existem regras especiais sobre a aquisição e os requisitos para exercitar opções, mas, uma vez que as ações são obtidas (e as opções exercidas), esses acionistas têm direitos de propriedade verdadeiros.

Mas para startups com direitos de clawback, os indivíduos ganham ações que eles realmente não possuem. No caso de direitos de recompra de ações adquiridas, a empresa pode comprar as ações em determinados eventos, na maioria das vezes, depois que a pessoa sai ou é encerrada pela empresa. Se o indivíduo ainda estiver na empresa no momento de um IPO ou aquisição, eles obtêm o valor total das ações. Caso contrário, a empresa pode comprar as ações a um preço com desconto, denominado "valor de mercado justo" das ações ordinárias ("FMV") na data de término do emprego ou outro evento desencadeante.

A maioria das contratações não conhece essas clawbacks quando negociam uma oferta, se juntam a uma empresa ou exercem suas opções de compra de ações. Isso significa que eles estão ganhando capital e comprando ações, mas não têm um verdadeiro senso de seu valor ou seus direitos de propriedade (ou falta dela).

Clawbacks são "Horrível" para Empregados - Sam Altman of Y Combinator.

Em alguns casos, um acionista ficaria feliz em vender suas ações de volta à empresa. Mas os direitos de recompra não são projetados com os interesses do indivíduo em mente. Eles permitem que a empresa compre as ações de volta contra a vontade do acionista e com um preço descontado por ação conhecido como "valor justo de mercado" ou "FMV" das ações ordinárias. Como Sam Andman Y Combinator escreveu: "É bom se a empresa quer oferecer recomprar as ações, mas é horrível que a empresa possa exigir isso".

O FMV pago pela empresa pelas ações não é o valor verdadeiro por duas razões. Em primeiro lugar, o valor real das ações ordinárias é próximo do preço das ações preferenciais por ação (o preço pago pelos investidores por ações e usado para definir a avaliação da colocação em operação), mas a fidelidade de recompra é muito inferior a esta avaliação . Em segundo lugar, o valor real de possuir estoque de inicialização vem no evento de saída - IPO ou aquisição. Essa recompra antecipada evita que o acionista perceba esse crescimento ou "pop" em valor.

Exemplo de Vida Real - Ações da Skype com valor de US $ 8,5 bilhões em Aquisição por Microsoft.

Em 2018, quando a Microsoft comprou o Skype por US $ 8,5 bilhões (que é um B), alguns ex-funcionários e executivos ficaram indignados quando descobriram que seu patrimônio valia US $ 0 devido a um clawback em seus documentos de equivalência patrimonial. Seu choque seguiu um período de descrença, durante o qual eles insistiram que possuíam as ações. Eles não podiam perder algo que possuíam, certo?

Um ex-funcionário que recebeu US $ 0 na aquisição disse que, embora a cópia fina dos documentos legais estabelecesse esta empresa corretamente, ele não estava ciente disso quando se juntou. "Eu nunca teria ido trabalhar lá, eu sabia", disse ele a Bloomberg. De acordo com Bloomberg, "A única menção de que a empresa tinha o direito de comprar se ele partiu em menos de cinco anos veio em uma única sentença no final do documento que o encaminhou para outro documento, o qual ele nunca se incomodou em ler. "

Tanto o Skype quanto os investidores que implementaram os clawbacks, Silver Lake Partners, foram chamados na imprensa como "malvados", a indignação da comunidade inicial não alterou o status legal dos funcionários e executivos que foram cortados de milhões de dólares de valor no negócio.

Exemplo hipotético n. ° 1 - A empresa não possui direitos de recompra para ações protegidas - Valor da ação: US $ 1,7 milhão.

Aqui está um exemplo de como um indivíduo ganharia o valor do estoque inicial sem direitos de recompra ou clawbacks. No caso de um aluguel antecipado da Ruckus Wireless, Inc., o valor teria crescido conforme mostrado abaixo.

Este é um exemplo de um hipotético aluguel antecipado da Ruckus Wireless, que foi divulgado em 2018. Assume-se que a empresa não restringiu o patrimônio executivo ou empregado com direitos de recompra ou outros clawbacks para ações adquiridas. Esta pessoa teria tido o direito de manter as ações até o IPO e receber $ 1,7 milhão.

Estes cálculos foram estimados a partir de arquivamentos públicos da empresa com o Estado da Califórnia, o Estado de Delaware e a Securities and Exchange Commission. Para obter mais informações sobre esses cálculos, veja The One Percent: Como 1% do Ruckus Wireless na Série A chegou a US $ 1,7 milhão no IPO.

Exemplo hipotético # 2 - Empresa possui clawbacks para ações protegidas - Valor da ação: $ 68.916.

Se a empresa tivesse o direito de recomprar as ações na FMV na partida do indivíduo, e eles deixaram após quatro anos de serviço quando as ações fossem totalmente adquiridas, o preço de compra forçada teria sido $ 68.916 (estimado). Isso teria levado o acionista a perder $ 1.635.054 em valor.

Neste hipotético, o indivíduo teria perdido $ 1.635.054 em valor se as ações fossem recompradas no término. Se você quiser ver os cálculos de trabalho, veja esta Folha do Google.

Sem Surpresas - Identificando Clawbacks durante a Negociação.

Como você pode ver, os clawbacks afetam drasticamente o valor do estoque inicial. Para alguns clientes, este termo é um disjuntor quando eles estão negociando uma oferta de inicialização. Para outros, torna a compensação em dinheiro mais importante em suas negociações. De qualquer forma, é essencial conhecer este termo ao avaliar e negociar uma oferta, ou ao considerar o valor da equidade após se juntar a uma inicialização.

Infelizmente, este termo não é provável que seja escrito em uma carta de oferta. Pode aparecer em qualquer número de documentos, como acordos de opção de compra de ações, acordos de acionistas, estatutos, acordos de PI ou acordos de não concorrência. Normalmente, estes não são oferecidos a um recruta antes de assinarem a carta de oferta e se juntarem à empresa. Mas eles podem ser solicitados e revisados durante a fase de negociação para descobrir e renegociar clawbacks e outros termos de bandeira vermelha.

Os meus clientes que estão negociando ofertas pedem à empresa versões de formulário de todos os documentos relevantes antes de concordar com um pacote de equidade. Eu leio os documentos, identifico bandeiras vermelhas como clawbacks e propõe termos mais favoráveis dentro dos padrões de mercado. Na maioria dos casos, os clientes negociam os termos em seu próprio nome. Estou disponível nos bastidores durante a negociação e revisar as versões finais dos documentos. Se você gostaria de orientação profissional em sua equidade de inicialização, consulte estas perguntas frequentes ou entre em contato comigo no (650) 326-3412 ou info @ stockoptioncounsel.

Obrigado a Dianne Walker do Conselho de opção de ações para edições para este post.

Advogado de opção de estoque, P. c.

MARY RUSSELL • PROCURADOR DE ATENDIMENTO.

125 avenida universitária, suite 220 • palo alto, califórnia 94301.

Considere direitos de recompra para ações de fundadores.

Você deu o salto e fundou um novo negócio. Você e seus co-fundadores adquiriram suas ações, as possuem diretamente e estão prontas para ir. Então, alguém sugere que você faça essas ações sujeitas a um direito de recompra. Hã?

Por que você deve concordar em empatar as ações que você obteve para iniciar a Companhia com um direito de recompra que se afasta ao longo do tempo, de acordo com a forma como as opções de ações dos empregados se vendem ao longo do tempo? Existem vários motivos para considerar fazer isso. Nós iremos citar alguns, mas primeiro explicaremos os direitos de recompra.

Direitos de recompra definidos.

No contexto das ações de ações, um direito de recompra é um termo que fornece uma parte (ou partes), geralmente a Companhia que originalmente emitiu as ações, para recomprar essas ações do acionista que as possui. Os direitos de recompra para empresas de inicialização são freqüentemente usados com ações ordinárias, em particular ações ordinárias emitidas para os fundadores do negócio quando a empresa é formada. O direito de recompra geralmente tem uma estrutura baseada no tempo, o que significa que o direito de recomprar ações do fundador caducará durante um período de tempo pré-determinado.

Quais são as diferenças entre um direito de recompra e Vesting?

(1) O acionista possui a ação sujeita a um direito de recompra. Os titulares de opções não têm nenhum direito sobre as opções de ações que não foram vendidas.

(2) Um direito de recompra dá à Companhia uma opção & # 8220; opção # 8221; para comprar ações de volta do acionista em determinadas circunstâncias (normalmente após a saída da Companhia). A Companhia não precisa exercer esse direito, e deve recomprar as ações do acionista (geralmente pelo preço inicial pago). A falta de tomar essas ações resulta no acionista mantendo o estoque que estava sujeito à recompra. Com opções sujeitas a aquisição, a Companhia não precisa tomar nenhuma ação na parcela não vencida da concessão de opção se um funcionário sair ou ser demitido. Essas opções revertem para a Empresa automaticamente.

Com a opção de opção de compra de ações, se você deixar durante o período de aquisição, você perde a parcela não vencida de sua concessão de opção. Com um direito de recompra, se você deixar durante o período de recompra, você não perde imediatamente as ações ainda sujeitas a recompra. A Companhia deve optar por recomprar essas ações e pagá-las por elas. Normalmente, o valor pago é igual ao preço de compra original, mas existem situações em que o preço de recompra está vinculado ao valor atual das ações. Dado que exige que uma empresa venha de bolso para recomprar as ações, há cenários em que a Companhia optará por não recomprar. Muitos direitos de recompra fornecem o direito de recomprar a várias partes em uma estrutura de cachoeira. Normalmente, a Companhia possui o Direito de Primeira Recusa de recomprar as ações, mas se isso recusar, esse direito, muitas vezes, mudará para os investidores da Companhia com o direito compartilhado entre elas. Se nenhuma das partes que têm o direito de recomprar eleger para fazê-lo dentro de um período de tempo pré-definido, o acionista manterá as ações.

Vimos situações em que a Companhia e os investidores permitiram que um direito de recompra expirasse, mesmo quando o negócio estava indo bem. Dois exemplos disso incluem um fundador que foi convidado a sair do papel do CEO e concordou com o novo CEO que fazia sentido para eles deixarem o negócio, o que fizeram de forma amigável e outro caso em que o executivo & # 8217; O esposo de S teve problemas de saúde e queria passar mais tempo com ela tão demitida da Companhia com cerca de seis meses restantes no relógio da Recompra Direita, mas a Companhia decidiu que era apropriado permitir que o direito expirasse.

A decisão de exercer o direito de recompra geralmente é feita pelo Conselho de Administração, embora o processo talvez seja definido em um acordo de votação que possa prover um processo diferente para decidir este assunto. Existem vários conflitos de interesse potenciais com o Conselho a considerar. Primeiro, o acionista de partida pode ter um assento no conselho e seria claramente uma "parte interessada" # 8221; Quando se trata do direito de recompra. Em segundo lugar, se os investidores tiverem um direito secundário de recompra, eles podem querer que a Companhia renuncie ao seu direito para que eles possam exercer seus próprios direitos de recompra. O advogado pode ajudar a estruturar os termos de recompra para minimizar esses conflitos.

Então, por que você deve considerar amarrar pelo menos uma parte do capital de seus fundadores para um direito de recompra? Há várias razões para fazê-lo e # 8211; nós cobrimos quatro deles abaixo:

Você ganhou as partes de seus fundadores por estar lá quando a empresa foi iniciada, ou está implícita, juntamente com seus co-fundadores, que você ganhou essas ações pelo tempo e energia que você colocou em trabalhar lado a lado para fazer O negócio é bem sucedido? Geralmente é uma combinação destes.

Os fundadores geralmente colocam uma quantidade significativa de tempo, esforço e às vezes também dinheiro antes que eles formalmente iniciem uma empresa. Isso deve ser reconhecido como o simples fato de o fundador ter surgido com a idéia e deu o salto para fundar a empresa. No entanto, as ótimas idéias raramente resultam em resultados valiosos sem que um grupo de pessoas primeiro coloque um esforço significativo para transformar a idéia em realidade. Isto é especialmente verdade, uma vez que muitas empresas são bem-sucedidas com base em modelos de negócios e estratégias que são muito diferentes do que foi planejado pela primeira vez quando o negócio foi formado. A execução importa muito.

Como tal, é razoável colocar uma estrutura no lugar que exija que a equipe fundadora seja "# 8220; ganhe" # 8221; Estes compartilham ao longo do tempo com base no seu compromisso contínuo com o negócio à medida que cresce e evolui.

Early Funder Departures.

Peça a qualquer número de fundadores que tiveram uma fatura de co-fundador sobre eles para o & # 8220; segurança & # 8221; de um trabalho de alta remuneração em uma grande corporação, mas possuíram suas ações de forma definitiva e decidiram mantê-las, como elas se sentem sobre as ações de fundadores. Quando você faz o negócio um sucesso, é realmente justo que essa pessoa compartilhe os despojos em grande forma? Duvidoso.

A criação de um direito de recompra sobre as partes fundadoras ajuda a garantir que cada fundador tenha um claro incentivo para manter o negócio e ajudá-lo a ter sucesso e os obriga a tomar uma decisão difícil se surgir uma oportunidade diferente que eles desejem perseguir. Ele mantém você alinhado e mantém todos motivados. Na medida em que qualquer dos fundadores estava planejando apenas ficar por um curto período de tempo, a criação de um direito de recompra incentivará uma discussão inicial sobre isso no início, o que, a longo prazo, será uma coisa boa.

Seja Alinhado com Empregados.

Você invariabilmente espera que funcionários antecipados aceitem um cronograma de aquisição de direitos para suas ações. Embora existam bons argumentos sobre a forma como os seus fundadores compartilham devem ser tratados de forma diferente, você também deve considerar o ponto de vista dos funcionários e estar alinhado com eles.

Mostrar seus funcionários a importância de ganhar equidade ao ter os fundadores ganhar também pode criar um ambiente de trabalho melhor, onde todos estão juntos no mesmo barco. Nós descobrimos que muitos fundadores ficam frustrados pelo fato de um engenheiro que possui 0,01% de uma empresa (em um horário de quatro anos) e faz menos em compensação em dinheiro do que poderia ganhar em uma grande empresa quer ir para casa à noite enquanto o fundador (que passa a possuir 25% da empresa de forma definitiva) puxa todos os nighters para que o negócio funcione. Esta disparidade sempre existirá, então tudo o que você pode fazer para colmatar a divisão é uma coisa boa.

Você provavelmente terá que fazê-lo de qualquer maneira.

Se você acabar levando fora do capital, especialmente de investidores de risco, é provável que você seja convidado a se inscrever para um acordo de recompra por parte de suas ações. Em outras palavras, você será solicitado (obrigado) a desistir de algumas das ações que você possui de forma definitiva e colocá-la em risco com base no seu envolvimento contínuo com a empresa.

Quando surgir este momento, um dos principais pontos de discussão será a quantidade de crédito que você deve obter para o & # 8216; tempo atendido & # 8217; e, como resultado, a quantidade de estoque deve permanecer de propriedade e não sujeita a recompra. Se você definir um acordo de recompra quando iniciar a empresa, e os termos deste estão dentro do alcance da razoabilidade (explicado abaixo), há uma boa chance de os investidores ficarem com o plano que você instalou. Seguro de assumir que eles também se mostrarão favoravelmente sobre o fato de você ter dado esse passo, pois mostra que você e seus co-fundadores têm um compromisso de longo prazo com o negócio.

A gama de razoabilidade.

Então, digamos que você concorda que faz sentido criar um direito de recompra sobre as partes de seus fundadores. Quais os termos que são justos para os fundadores, e o que passará junto com investidores futuros?

Não podemos dizer com certeza que cada situação é diferente, mas aqui estão algumas coisas que recomendamos considerando:

(1) Mantenha 6 a 18 meses para você. Assumindo um período de aquisição de quatro anos e que você não está operando o negócio por mais de 12 meses, planeja manter entre 6 e 18 meses, ou 12,5% a 37,5%, do patrimônio absoluto e sujeitar o restante a uma recompra certo. O intervalo de 6 a 18 meses depende de você, mas dois fatores que argumentam durante 18 meses (ou mais) incluem um longo período de incubação em que você trabalhou na idéia antes de formar o negócio e um histórico prévio de sucesso.

(2) Amarre as ações remanescentes para um direito de recompra por três a quatro anos. Normalmente recomendamos ter a recompra certo sobre o lapso de ações durante o número de meses que resta no típico período de aquisição de roupas de 48 meses após subtrair os meses em que você permanece definitivo. Então, se você continuar com 12 meses (25%), você ficará com 36 meses. Um método mais fácil é apenas escolher um período de recompra de três ou quatro anos (sim, a grande maioria dos fundadores seleciona três anos e # 8211, vá em figura!). Três anos geralmente estão dentro do alcance razoável que seria aceitável para os investidores.

(3) Proteja-se e # 8211; Enquanto desejamos que não fosse o caso, há investidores lá fora, que tentarão destruí-lo e você precisa se proteger. Em termos de direitos de recompra, você deve se certificar de que você está protegido de um cenário em que os investidores tentam empurrá-lo para fora do negócio durante o período de recompra, a fim de obter algumas de suas ações de volta à Companhia (ou pior, em suas próprias mãos ). Existem situações válidas em que os investidores querem um fundador para sair, mas também aqueles onde o ponto de inflexão na decisão é a oportunidade de retirar um monte de estoque do fundador. Você deve colocar uma cláusula de rescisão no direito de recompra que diz se você é demitido (demitido) do negócio sem causa, que o direito de recompra para pelo menos alguma parcela das ações amarradas irá desaparecer. Se você sair por sua própria vontade, o direito de recompra permanece no lugar, mas se você for solto, o direito vai embora. Se é hora de um fundador deixar o negócio, ter esta estrutura no lugar forçará os investidores a elaborar um acordo aceitável. Observe o & # 8220; sem causa & # 8221; declaração & # 8211; se você começar a tomar ações prejudiciais para o negócio em um esforço para ser demitido, você arrisca desencadear um & # 8220; para causa & # 8221; determinação que anulará suas proteções. É uma estrutura razoável, pois ajuda a garantir que você não faça coisas ruins para ser demitido e manter seu estoque, garantindo que os investidores não o disparem simplesmente (ou principalmente) para obter um monte de ações de volta.

(4) Configure as proteções do Change of Control. O item 3 protege você antes da venda do negócio, mas após a aquisição da empresa, você está lidando com um conjunto de decisores totalmente diferente. Certifique-se de que todas as ações sujeitas a recompra tenham acelerado a aquisição de uma mudança de controle. Recomendamos um gatilho 100% duplo que, essencialmente, significa que, se sua empresa for adquirida, e você for demitido, forçado a se deslocar para fora da sua área metropolitana atual, reduzir o seu salário ou ter uma mudança significativa nas suas responsabilidades de trabalho, O direito de recompra termina e você possui as ações diretamente. Existe um argumento para um único gatilho (o direito de recompra termina na mudança de controle), mas geralmente não passa o teste de cheiro porque parte do valor na aquisição está comprando a equipe, incluindo você. Procure por outro post que discuta Triggers (único e duplo) com mais detalhes em breve.

(5) Supondo que você tenha bons conselhos corporativos, discuta isso com eles para obter sua contribuição sobre quais termos você deve considerar ao configurar o direito de recompra. Eles devem ter alguns termos de outras ofertas que eles podem fornecer.

Então, você está convencido de que a aplicação de um direito de recompra para ações dos fundadores é uma boa idéia? Caso contrário, inclua um comentário para nos dizer o porquê. Se você não tiver certeza, deixe-nos saber quais as questões / preocupações que você tem. Se você tiver outros motivos para considerar ter ou não ter direitos de recompra, inclua esses também. Se você achou o artigo útil, comente para nos informar (nós gostamos de receber feedback), e compartilhe-o com outros no Twitter, Facebook ou um link do seu site / blog. Obrigado!

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Pós-navegação.

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Ótimo artigo. Eu compartilharei com meus clientes de inicialização quando eu for inserido sobre isso. Obrigado.

Obrigado, muito apreciado. Espero que isso ajude quando você obtém pushback dos clientes. Isso traz um ponto que queremos compartilhar & # 8211; Os empresários devem contratar um advogado que irá reverter e dar-lhes feedback quando a estrutura que eles querem pode não ser no seu melhor interesse a longo prazo. Don & # 8217; t contratar alguém para gerar documentos & # 8211; contratar alguém que entenda a importância do que se passa nesses documentos.

E se fossem instrumentais na criação e manutenção da empresa, perdendo prazos ridículos com cargas de trabalho quase legais, a pessoa que sabia e fazia tudo o que ninguém mais faria e era a espinha dorsal da empresa e repositório de conhecimentos e competências excyclopedic, todos por seis longos anos, e eles partiram porque estavam sendo sangrados como uma pedra por mais e mais trabalho e horas sem compensação justa, e não ouviram quando suas preocupações de que a empresa estava sendo correr para o chão (e como consertá-los) caiu em surdos, e foram estressados à beira de doenças mentais e físicas e foram hospitalizados mais de uma vez por causa disso? Para não mencionar, eles aceitaram salários significativamente mais baixos do que a média de sua posição para esses seis anos em troca desses estoques? Eles ainda são o b **** que está lucrando sem trabalho, então? Nesse caso, penso que a empresa é a que aproveita injustamente o sangue, o suor e as lágrimas de seus companheiros fundadores e os punem por sair, já que a empresa está com problemas sem eles e o co-fundador sabe disso. Eu acho que meu esposo (o exemplo acima da vida real) está obtendo o melhor negócio, porque eu prevejo que sem outra transfusão financeira do fundador restante (o único dos quatro membros originais deixados agora) que dentro de dois a três anos a empresa é indo para baixo (eles não têm estratégia de saída e são cegos para suas deficiências de liderança) e nós teremos conseguido um acordo, recuperando nosso dinheiro e eles serão deixados segurando o saco muito vazio.

Uau. Por onde começar?

Duas coisas em que podemos realmente comentar aqui, dado que não conhecemos a situação exata (e parece que não queremos):

(1) Desculpe & # 8211; parece ser uma situação terrível. Escolher seus co-fundadores com sabedoria é provavelmente a coisa mais importante que você pode fazer e nenhuma estrutura de aquisição pode salvá-lo de uma situação insustentável. Infelizmente, mesmo as situações em que as pessoas pensam que fizeram isso podem dar errado.

(2) A aquisição por parte do fundador que propusemos não teria sido um problema para sua esposa lhe dar seis anos de serviço para a empresa. Há claramente situações em que os co-fundadores podem tornar as coisas tão miseráveis que você prefere deixar mais cedo do que continuar a adquirir, mas essas não são comuns, e você geralmente pode assumir que o resultado final será negativo para aqueles co - fundadores de qualquer maneira, como parece ser nessa situação. As pessoas que se comportam assim não acham grande sucesso (sim, há exceções frustrantes).

É possível estabelecer direitos de recompra após o estoque dos fundadores ter sido emitido? (por exemplo, emitimos o estoque há dois meses e ainda estamos sentando as bases para a empresa. Existem várias pessoas que não contribuíram, exceto por vários dias, quando começamos.)

Você pode adicionar direitos de recompra a qualquer momento, mas terá que obter o acordo do acionista para atribuir esses direitos se eles não fossem parte da estrutura inicial (você realmente tem que aceitá-lo, mesmo que seja, mas nesse caso Se eles recusarem, você pode simplesmente decidir não dar-lhes nenhum estoque). Espero que isso seja possível para você. Se não, você pode querer considerar a negociação de um acordo com eles que seja justo dado o curto período de tempo que eles ajudaram. Perceba que sua idéia de & # 8220; fair & # 8221; é provável que seja diferente do seu e você deve pensar em como reconhecer sua ajuda em termos de coisas que o ajudaram a realizar em vez dos dias que eles trabalharam (aposte seguro, eles vão pensar disso assim).

Há mais & # 8220; draconian & # 8221; aborda se eles recusam e se os fundadores restantes sentem fortemente que é uma situação injusta. Todos envolvem esforços legais e custam como você poderia esperar. Se você tiver que seguir esta rota, você deve fazê-lo agora, enquanto a empresa ainda está nos estágios formativos ao invés de esperar até mais tarde. Siga-nos se esta é a rota que você tem que ir e vamos tentar dar pelo menos algumas orientações de alto nível e idéias que você poderia explorar com seus advogados para ver se eles são viáveis em sua situação.

Pode uma empresa ter um direito de recompra indefinido (ou seja, não expira mais quanto tempo depois que a pessoa sai)? A lei prevê um período de tempo padrão após o qual, se expirar, se nenhum limite de tempo for especificado?

Não tenho certeza se é legalmente possível ter uma recompra indefinida correta, mas nunca vimos isso feito antes. O simples motivo é que você deve tentar ter alguma finalidade em torno da partida de um fundador / empregado, e estabelecer um período de recompra indefinido deixaria ambos os lados no limbo por um longo tempo. Em justiça para a pessoa que partiu, para que a Companhia aguarde por muito tempo (ou seja, anos) antes de decidir se recomprar as ações, seria possível aguardar para saber se o negócio será um sucesso ou não antes de tomar a decisão para recomprar.

Dito isto, se a preocupação que você tem é que a Companhia não tenha o capital disponível para a recompra, você poderia estruturar o acordo para que a Companhia declare sua intenção de recomprar, mas tenha algum prazo mais longo para pagar essas ações. Alternativamente, você poderia estruturar a recompra para que a empresa decida se exercer seus direitos logo após a partida, mas, em vez de pagar em dinheiro pelas ações, emitiria um instrumento de dívida para o acionista em questão que não seria pagável até uma data futura, que poderia ser uma rodada de financiamento futura ou uma saída (venda ou IPO).

Para o nosso melhor conhecimento, não existe & # 8220; padrão & # 8221; período de vencimento, uma vez que não há lei especificamente para direitos de recompra & # 8211; esses direitos são únicos para cada situação e vinculados a um acordo legal.

Se houver um cenário específico que você esteja tentando planejar ou evitar, por favor, avise-nos e nós tentaremos ser mais específicos para sua situação particular.

Pergunta sobre uma cláusula no contrato de ações sobre Direito à Recompra. Esta cláusula afirma que minha empresa tem o direito de recomprar minhas ações dentro de um período de tempo definido. Como é determinado o preço das ações? Quem define esse preço? Além disso, eu tenho que vender? Posso recusar? E se eu a empresa recompra minhas ações para que elas possam recuperar essas ações e, mais tarde, a empresa possui um IPO? Para mim, isso parece injusto. Sinto que estou sendo comprado.

Normalmente, o direito de recompra está configurado para que, se você deixar a empresa, tem o direito de recomprar o estoque de você. Isso pode estar vinculado a uma bolsa de ações com direito de recompra, ou pode ser aplicado a uma opção de compra de ações, qualquer uma com direitos de exercício antecipado ou uma que tenha sido adquirida e exercida. Se o primeiro é bastante padrão. Se estiver vinculado a opções que você tenha exercido no início (o que significa que você não ganhou / ganhou as ações, mas você pode exercer as opções antes que isso aconteça, às vezes disponível para funcionários por motivos de planejamento fiscal). No entanto, se for o último (opções de ações adquiridas e exercidas), teríamos preocupações com a abordagem que esta empresa está tomando na concessão de equidade aos funcionários, ou seja, eles estão configurando isso para tornar possível afastar as pessoas ao longo da estrada .

Mais sobre isso abaixo, mas primeiro respostas rápidas para o restante das suas perguntas:

Como o preço é determinado? Deve ser claramente delineado no documento e, se não for, não deve ter medo de perguntar. Normalmente, isso será definido pelo preço que você pagou pelo estoque (preço por ação), mas se esta é uma situação em que a empresa está colocando um direito de recompra para as opções adquiridas e exercidas, ele pode ser ajustado no então valor justo de mercado. Isso é incomum e é melhor para você como empregado (e é por isso que é incomum). Determinar o valor de mercado justo é uma capacidade total de worms (e agora está na fila de artigos).

Tenho que vender? Posso recusar? Muito improvável que você possa recusar. Se você pudesse o ponto inteiro do & # 8220; Direito à recompra & # 8221; seria inútil, ou pelo menos não um & # 8220; Direito & # 8221;

E se eles fizerem a recompra das minhas ações para que elas possam recuperar as ações e, mais tarde, a empresa possui um IPO? E aqui reside a questão dos direitos de recompra se esses direitos estão vinculados a opções adquiridas e exercidas. Se este é um direito de recompra sobre uma concessão de ações que você precisa ganhar ao longo do tempo, e você não cumpriu esse requisito de período de tempo, é difícil reclamar se eles tomam isso de volta. Mas se você realmente possui # 8221; essas ações e ganhou-lhes, uma cláusula dando-lhes o direito de comprá-los de volta é um pouco suga & # 8230 ;.

Especificamente, se você tem uma opção de compra de ações que foi totalmente adquirida, e você exerceu essa opção e agora possui o estoque (comprado com o seu dinheiro arduamente ganho) e a empresa tem o direito de recomprar o estoque, seja por um motivo específico (você deixar a empresa) ou, mais geralmente, esta é uma situação ruim e você deve pensar duas vezes antes de se juntar à empresa. A razão pela qual dizemos isso é que, se eles estão aderindo a essas cláusulas no plano de ações para os funcionários, eles estão fazendo isso porque querem ter a flexibilidade de atrapalhar as pessoas mais tarde. Eles não vão dizer isso, é claro, eles vão dizer que querem garantir que eles controlem a posse e tenham flexibilidade, e que eles nunca iriam # 8221; faça algo para ferrar os funcionários. Unfortunately, history has shown that this is not always how things work out, and some combination of greed, weak morals and bad ethics come into play and when those shares of stock that have little value today are later on worth millions, people show their true colors. If the wrong person has the ability to leverage the repurchase right described above, you are at risk.

Some will argue this clause is fair with employees who leave, to which we say, Bah! If the person earned (vested in) the equity, its done, they earned it, finished. There should not be a way to take this back at that point and a company who gives itself this ability is not doing it with their employees best interests at heart.

hope this helped.

I have a somewhat different problem. There are four co-founders and a number of other shareholders. A potential lender is going to require personal guarantees for any shareholder exceeding 10% equity interest. Two of the co-founders are unwilling to offer a personal guarantee.

The two who are willing will be issued new shares as compensation. The shares will have a vesting period. No problem here. However, the unwilling co-founders both need to have their current ownership interest reduced significantly.

A repurchase arrangement (which is already included in employee agreements) doesn’t look like it addresses the ownership question cleanly enough. Instead, I was thinking of the unwilling co-founders remit shares to the corporation for safe-keeping and somehow weakening their ownership interest. That interest would be ceded back to the shareholder via a vesting mechanism.

Does this sound plausible and feasible? Is there a better/more appropriate/more elegant way of accomplishing this?

Picture flashing red lights and klaxons going off with ‘WARNING WARNING WARNING’, or in this case ‘AVOID AVOID AVOID’. Now read on…..

Before we “answer” this question we are going to cover a lot of other stuff below, and then ultimately refuse to directly answer this question because based on what we read we (and I took a poll before writing this), all ADAMANTLY agree that you should not try to force a co-founder to personally guarantee debt for the business, that it truly runs counter to the reasons people form corporations and take personal risk starting companies, and that each of us would aggressively pursue legal action if we were in a situation where people tried to force this on us. (by the way, we also don’t think you should do it yourself, but more on that below).

That said, we will suggest a potential alternative that would be fair to all parties.

So, to continue, this is an interesting challenge, and frankly a new on for us. As stated above, we are violently opposed to the idea that equity holders should be required to provide personal guarantees on debt for a start-up. This is what is wrong with most of the lenders who claim to work with start-ups – they cannot get comfortable with the risk so do things like require you to guarantee the debt personally, charge absurd rates, or set it up so you can borrow the money but once your bank balance equals the amount they lent to you they prevent you from accessing the capital so there is no real point in having the loan in the first place (yes, this happens VERY FREQUENTLY). So, before instead of addressing your specific question, we’ll try to dissuade you from taking debt from this lender.

One of the great things about being an equity holder (whether it comes from founder or working at a company or investing) is that your liability is limited (in standard cases) to what you’ve put into the company. You are taking a massive risk on a start-up in this regard, but you know your downside is limited to what you have committed to the business, personally and/or financially.

Then along come these debt guys. They do not understand start-ups, they will never admit it but they cannot comprehend why you would take this sort of risk, and no matter what they tell you, they have no idea how to assess the creditworthiness of a business that has no revenue (or if already rolling has a negative cash flow). The number of lenders that truly understand these companies, are comfortable with this risk, and have been consistently focused on lending to start-ups can be counted on one hand. Everyone else is outside their comfort zone, so they end up asking for things like personal guarantees on the debt. Which leads us to START UP AXIOM #1:

If someone ever requires you to personally guarantee money they are providing to a start-up, whether it is equity, debt or revenue, you should only accept this if they agree that you get to personally keep all of the gains related to their involvement. Why should you pay a lender above market interest rates and give them warrants (or other equity) in your company if you have to personally guarantee they’ll get their money back. Their risk is no longer tied to the business, it is now tied to you, so why should they get any benefits or upside from the company? Answer, they SHOULD NOT.

Now, to try and get to your question, but with some more advice along the way:

We do not believe equity holders should ever be required to guarantee debt, and unless this was clearly outlined in the documents they signed when they received the equity, it will be very hard to force them to make personal guarantees on behalf of the company, and frankly we think it is inappropriate to do so. Think about it this way – you join a company and agree you are going to work really hard to make it a success. You take a huge risk with your career and maybe put some money in to make it work. You have some money saved up which makes it possible to take this risk, and maybe you are married with kids and having something in reserve was a clear necessity if you wanted to give this start-up thing a shot. Now, AFTER you take that leap and start working to make the company a success you find out that you have to personally guarantee debt for the company. That sucks.

Our advice would be that given the circumstances described you sound like you may have some founder conflict issues that need to be resolved, and that the debt guarantee issue has helped surface. You should think about whether this is accurate and if so work to resolve those before you deal with the specific debt issue.

Next (whether we are right or wrong about broader conflict issues) – is this the only source of capital for the business? If so you should talk about why this is the case, and whether there are alternatives that are better than what is on the table (a debt guarantee sucks, trust us. Don’t forget these will be joint and several, meaning that each person is individually on the hook for all of the debt, so that if the other people who provided guarantees do not pay, you might have to, or worse, the lender may just go after one person because they have deeper pockets).

Finally – a better solution. If the lender is focused on your personal assets for guarantees, have the two founders wiling to take on this risk just structure the loans to be personal loans, and then have these founders lend the money to the company, or invest it in the form of preferred equity where you get this money out first. As an individual you are taking on the same risk as with the personal guarantee, but instead of passing the upside for lending to the start-up to the lender, you are getting the “compensation” for backing this money up. You can structure it under the same terms as the lender was asking for, with all of that accruing to the two founders who are extending the loan. If you are reading this and thinking “I don’t want to personally loan money to the company” then stop now, call the lender and tell them you are going to pass because if you guarantee the loan you are in many ways doing exactly that, but with no upside because the only reason the company will fail to pay the debt is if it cannot do so, so if you get stuck with the debt on the personal guarantee it is a pretty safe bet you are sitting on a worthless company as well. Again, that sucks.

As we said up front – AVOID AVOID AVOID.

PS As an aside, one of our contributors shared a story about a lender who was setting up a $1 million line of credit for one of his companies. They got to the final paperwork when the lender threw in a clause that they wanted the venture investors to have their firms guarantee the debt. As any legit firm would do, the firms both refused and the company set up the line of credit elsewhere. The beauty of this story? Three months later, before the company drew down a nickel from the line of credit, they were acquired for $485 million. The warrants that the initial lender would have gotten (and the second one DID get) were worth over $1 million. Given the company never borrowed any money, the ‘debt returns’ for this lender included $500 paid in to exercise the warrants (yes, $500), and $1.05 million paid out a couple of weeks later. The second lender (one of the ones on our single hand above) reaped a return on investment that to this day continues to be a record in terms of IRR (Internal Rate of Return). They deserved every penny for stepping up.

Thanks, Cap. I agree completely with your response in the case where the lender is a non-government entity. However (I probably should have mentioned this), the lender in question is state government economic development agency. As we started getting into it after my initial post, we discovered that are some state grants associated with the whole package.

Does that information change your assessment? Obrigado novamente.

It changes things in that I no longer question the motivation of the lender, but to be honest I’d be very concerned about having to guarantee a government loan of this sort. Grants are great, and usually require no financial guarantees. Just to understand, if they loan you the money and the business fails, they want you to repay them? If the answer is yes, then the initial response pretty much stands.

How would you deal with a vesting scenario if both founders will work on it besides their day job as we don’t have money or investors. I believe that I will be spending more time on it and have also thought of and created the first version of the product. So I was thinking about a 60/40 split.

O que é melhor? Get all stocks but have Repurchase Right. I am guessing that we would value the stocks rather low so repurchase costs would be low. Or have a vesting scenario that after a year your get 25% and from then 2% each month. Now difficulty here is of-course that for both of us it is not the full time job. (unfortunately).

O que é uma opção de recompra?

Founders often ask how they can keep a co-founder who leaves the company shortly after formation from taking his founders’ stock with him. The remaining founders typically feel that the departing founder should not be able to share in the company’s future upside value. Similarly, investors typically want to prevent a founder from leaving with his stock shortly after making an investment.

Como opções de ações de empregados, o estoque fundador pode ser sujeito à aquisição de direitos com base no serviço para a empresa. This is accomplished by the founder granting the company an option to repurchase his stock for the nominal price paid by the founder if he leaves the company before the stock vests. The stock “vests” periodically when a partner is released from the repurchase option. This is often referred to as “reverse vesting.” Note, investors sometimes give vesting credit for time a founder spent building the company’s value by exempting a portion of the founder’s stock (e. g., 25%) from the repurchase option.

For example, three founders could each agree on a repurchase option with quarterly vesting over two years with respect to their founders’ stock for which they paid $0.001 per share. In this example, 12.5% of the stock held by each founder would be released from the repurchase option quarterly such that at the end of two years all of the stock held by each founder would be free of the repurchase option and a founder would be free to leave the company with such stock.

When using a repurchase option, a founder should seek tax advice as to whether to file an 83(b) election with the IRS. Such an election enables the founder to include in income at the time of original issuance the value of the stock that is subject to repurchase.

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3 Responses to "What is a Repurchase Option?"

By ruchitgarg July 31, 2018 - 7:49 am.

Does this repurchase typically comes with a deadline to execute it?

What happens if founder who is leaving is a major stockholder, who can potentially block ‘repurchase’ given he/she hold majority stocks? How would you structure this deal for the best outcome for the company?

By joewallin July 31, 2018 - 8:16 am.

Happy to talk about these issues on the phone if you like. Best number to reach me at is 206 757 8184.

By Anon October 30, 2018 - 11:06 am.

What can a startup do in this scenario: (We have vesting as well as stock purchase agreement for all founder)

1. Founder leaves (before 1 year cliff). He has not committed the time and has taken a full time position somewhere else.

2. He refuses to sign a release, and instead resigns as an officer / director of the startup. (Is he liable for the companies debt doing this?)

3. Company would like to activate its right to repurchase his stock, but, is in debt and does not have the funds to do so. There is no revenue yet and their is substantial debt.

Skype & # 039; s Plan de opção de ações de empregado sem valor: aqui e por que eles o fizeram.

Após 50 dias de ataques, Hacker Group LulzSec Call It Quits.

O Skype está sendo criticado por encerrar os funcionários imediatamente antes do fechamento da aquisição da Microsoft, e as pessoas estão assumindo que estão fazendo isso para manter o valor dessas ações. A resposta do Skype resume-se a dizer que os funcionários foram demitidos porque não eram bons funcionários e que o valor do estoque é insignificante e não afetou o processo de tomada de decisão.

Está bem. Mas piora.

Employees aren’t even able to keep the vested portion of their stock options. A grande maioria das opções de compra de ações concedidas a startups tem um período de aquisição, tipicamente de quatro anos, com trocas dessas opções adquiridas durante esse período de quatro anos (ou qualquer). Se as opções estiverem investidas, você pode exercê-las, pagar o estoque e possuir esse estoque. Pelo menos, é assim que as coisas foram feitas ao longo das décadas.

O Skype fez as coisas de maneira diferente. Com as opções de ações da Skype, a empresa tem o direito de não apenas encerrar as opções não adotadas, mas também as adquiridas. E as opções adquiridas que você exerceu (ou seja, você pagou dinheiro por elas) que foram transformadas em ações reais poderiam simplesmente ser compradas de volta pela empresa ao preço que você pagou, independentemente do seu valor atual.

Aqui está o idioma relevante no contrato de outorga de opção de compra de ações. Refere-se a um acordo de parceria de gestão que não é público e não está claro se os funcionários conseguem vê-lo (o meu palpite não é):

Se, em conexão com a rescisão do Emprego de um Participante, as Ações Ordinárias emitidas para tal Participante de acordo com o exercício da Opção ou emissíveis a tal Participante de acordo com qualquer parte da Opção que seja adquirida sejam recompradas, o Participante deverá ser obrigado a exercer a sua Opção adquirida e quaisquer Ações Ordinárias emitidas em conexão com esse exercício estarão sujeitas à recompra e outras provisões no contrato de Parceria de Gestão.

E aqui está a carta que o funcionário recebeu quando ele foi encerrado:

A CNN chama o idioma "intencionalmente incompreensível". A Reuters concorda, acrescentando que o Skype é "malvado".

Aqui está o que está acontecendo.

Esta não é a primeira vez que eu vi um plano de opção de estoque como este. I actually worked for a company once that used the same mechanism. Eu tirei a cláusula desse acordo, que eu mantive porque era tão audacioso. Here’s the relevant clause – it says much the same as the Skype documents but in slightly more understandable language:

Onde, no caso de um participante do empregado, participante executivo ou um participante do consultor, o contrato de emprego, termo de escritório ou consultor de um titular de opção seja rescindido por qualquer motivo, tal Opção deverá oferecer imediatamente à Companhia todas as ações ordinárias detidas por o Optionee que tenha sido ou possa ser emitido para o Optionee no exercício das Opções a um preço igual ao Preço de Exercício de tais Ações Ordinárias. Essa oferta será irrevogável até o dia 120 dias a partir da data de rescisão. The Company shall have the option (but not the obligation) to purchase such Common Shares. Se a oferta de venda de ações ordinárias for aceita pela Companhia, a Companhia deverá comprar tais ações ordinárias por contrapartida de dinheiro.

Até agora, a empresa que trabalhei há muito tempo era o único exemplo desse tipo de provisão de clawback que eu já tinha ouvido falar. A razão pela qual essa empresa adicionou essa cláusula é que eles não queriam nenhum acionista externo, incluindo ex-funcionários. Se houvesse um evento de liquidez, tudo bem, os funcionários obtiveram o estoque positivo. Mas se eles deixaram ou foram demitidos antes de um evento de liquidez, eles não conseguiram nada.

Existem apenas duas razões reais para fazer isso. A primeira é que a empresa antecipa um longo período de privacidade e não quer lidar com acionistas externos. O segundo é que eles não querem distribuir muito capital em opções de ações. Uma vez que eles podem retomar as opções de quem sair, eles podem dar a equidade mais livremente para os funcionários que chegam a bordo.

Há uma compensação, é claro. Se os funcionários entenderem o que estão assinando, eles vão querer uma compensação muito maior para lá - um salário em dinheiro maior ou uma tonelada mais opções. Porque eles sabem que a probabilidade de pagamento é tão pequena.

Se, por exemplo, o plano de opções do Facebook foi estruturado desta forma. Todos os jovens que deixaram e fundaram empresas como Quora e Asana não teriam feito dinheiro algum (bilhões de dólares em valor voltariam para o Facebook). O multimilionário Sean Parker, que era presidente do Facebook por um tempo, não seria um multimilionário. Ou qualquer outro tipo de bilionário.

The fact that Skype adopted this plan in the first place isn’t in itself “evil.” But they’ve done two things wrong from what I can tell.

Primeiro, parece que os funcionários não tinham idéia do que estavam assinando e provavelmente esperavam que fosse um acordo de tipo de opção de estoque normal que todos no Vale do Silício realizaram há décadas. Se o Skype não estivesse claro com eles, e explicou isso em linguagem humana normal que eles entenderam, esses funcionários foram intencionalmente induzidos em erro. O Skype teve um incentivo para tornar as coisas pouco claras, porque os funcionários exigiriam muito mais compensações se tivessem entendido. O fato de que os funcionários estão tão surpresos que isso está acontecendo sugere que eles não entenderam o acordo. This is what lawyers call fraud.

A segunda coisa que o Skype fez de errado não foi renunciar a esta cláusula com a aquisição iminente. A empresa pode negar durante todo o dia que eles demitiram esses funcionários por causa, e não poupar alguns dólares em opções de estoque. Mas a aparência é exatamente o oposto.

Esses funcionários devem simplesmente contratar um advogado para processar o Skype. Há uma reivindicação de fraude válida com base no que estou vendo, e os "atmosféricos" (como os advogados descrevem os fatos legalmente irrelevantes em torno da história que podem, no entanto, influenciar um juiz e um júri) são terríveis para o Skype. Além disso, o Skype tem que encerrar este acordo. Acho que eles simplesmente resolveriam imediatamente e pagariam a parte adquirida das opções de compra de ações.

Get Ready For More Of This.

Aposto que dezenas de advogados, capitalistas de risco e CEOs, agora que estão cientes disso, estão pensando "Hmmm, não é uma má idéia. Nós devemos fazer isso. "E enquanto eles estiverem bem claros em suas comunicações com novos funcionários, essas opções de estoque, que já são um tiro longo, provavelmente serão extra-inúteis, provavelmente ficam legalmente. Then it’s up to the employees to take a stand. Ou não.

Robbery by Repurchase Rights – A Private Equity Story.

Published on November 29th, 2018 by Alan L Sklover.

ACTUAL CASE HISTORY* : Kurt was intrigued. As a well-known and highly regarded Marketing Consultant to large automotive dealerships, he was presented with what seemed like a grand opportunity: to help build a national network of motorcycle dealerships, with the goal of “taking it public” in five years or so in an Initial Public Offering (“IPO.”) The best part of the opportunity was his becoming an owner of 5% of the company, a potential reward of extraordinary value – perhaps in the many millions of dollars – if things went according to plan.

To come on board, Kurt would have to leave a secure and long-term position with his firm. And, too, to come on board Kurt would have to take a significant cut in income for three or four years. But other things were quite enticing. First, the people putting the deal together were part of a highly experienced and highly regarded Private Equity firm with a proven track record in automotive private equity businesses. Second, the team being put together to run the new company was top-notch, each in his or her own way an expert in one aspect or another of the automotive business. Third, the potential rewards were “in the $5 million to $10 million” range, which would quite literally set Kurt up for life.

The pitch was simple: “Come on board, take a significant pay cut, build a business that is highly profitable, and when we sell it we will all enjoy the sweet fruit of financial success.” Kurt bought in, with his mind, heart and soul. Kurt also invested $10,000 “as a sign of good faith” for the 10,000 shares of the company he was allotted.

And, so, for four years Kurt and his colleagues did everything humanly possible to build the business into a highly profitable machine. That included laying off most of the “old guard,” who were used to doing things “the old way.” That also included eliminating health care contributions, cutting paid vacations in half, and slashing everyone’s compensation. It was “the Private Equity way of doing business.” Prestigious institutional investors joined in to gain greater growth of their endowments, seemingly unaware of (or unconcerned about) the pain the process inflicted on good, hard-working people who saw their long-term efforts and loyalty dismissed, devalued, and dishonored.

Four years later, just six months or so before the company was to be sold to the public in an IPO, Kurt and his colleagues received something they did not understand: a “Notice of Exercise of Repurchase Rights.” Not being able to understand the opaque legal jargon in which it was written, Kurt consulted our firm. We reviewed the papers before us, and gave Kurt the bad news: his share of the company – soon to be worth perhaps several million dollars – was being purchased back from him for the same $10,000 he had paid for it. The worst part was that Kurt had agreed to just that way back when he was hired.

You see, when Kurt was hired, he purchased his 10,000 shares for $10,000, he signed a 21-page “Executive Shares Agreement,” and on page 17 of that document was a section entitled “Repurchase Rights.” That section provided that, at the Company’s option, at any time, it could repurchase Kurt’s shares for the lesser of (a) the amount he had paid for the shares, and (b) the market value of those shares upon repurchase. Kurt had invested $10,000, and the shares were now worth about $7 million, so the Company had a right to buy them back for just $10,000. Each of Kurt’s colleagues received the same notification. & # 160;

Kurt did not understand what “Repurchase Rights” meant when he signed the Executive Shares Agreement, but he will never forget what that meant to him. When he and his colleagues went to the Private Equity owners of the company in dismay and anger, the response they received was icy cold: “Didn’t you have a lawyer read the agreement before you signed?” & # 160;

Not a good result for Kurt, or his colleagues. Four years of hard work, at low pay, without benefits, all for a dream that just disappeared. Sadly, in business and especially in the “Private Equity world,” it happens every day, without legal remedy or recourse.

LESSON TO LEARN : Over the years I have reviewed scores of agreements for employees going to work for Private Equity firms. Sometimes provisions regarding “equity” (stock, options, restricted shares, etc.) are found inside Employment Agreements. Sometimes they are in separate agreements called “Share Purchase Agreements” or “Executive Equity Agreements.” In perhaps 90% of these and similarly-entitled agreements I have found “Repurchase Rights” which give the company the right to take back the “grand opportunity” that attracted the employees to come on board in the first place.

Though I have come to expect to find repurchase rights in such agreements, I have never heard a good reason for their being there. If the employee is being offered a “lifetime opportunity,” why in the world should the company have the right to take that “lifetime opportunity” away, especially after the employee has worked for years to earn it? My own view is that repurchase rights are nothing less than a legal way to rob people of what they’ve earned by outwitting the employees by having them sign the “share grant” (or similarly named) agreement containing “repurchase rights.” & # 160; & # 160; & # 160;

If you are considering working for a company owned (or to be owned) by a Private Equity firm, look carefully for “Repurchase Rights,” a “Repurchase Option,” or words to that effect, and do what you can to get them removed or changed. No matter what the paragraph or section is labeled, if the effect of the words is that you can be forced to sell your equity at a price determined by others, tread most carefully.

Some “Repurchase Rights” provide that the repurchase price payable to the employee is zero. Some provide for a repurchase price of “the lower of the original purchase price or the then-current market value of the shares.” These provisions simply repay the employee for what he or she originally invested, while taking away the now-more-valuable shares. Some provide for a repurchase price at their fair market value as determined – and here’s the trick – “in the sole discretion of the Board of Directors.” No matter what the precise words are, if by the “Repurchase Rights” you may be denied the benefit of your “grand opportunity,” you would be wise to do all you can to stop that from happening.

Every person faced with “Repurchase Rights” should resist them. If you are important enough to your prospective employer, the company will remove the repurchase rights, or agree to other measures to reduce the loss to you. If your prospective employer will not do so, you will be faced with a difficult decision: to take the risk or not to do so.

In business, it is important that you (a) identify risks, (b) assess those risks, and (c) reduce or eliminate those risk. When it comes to repurchase rights, there are steps you can take to do just that, if you are willing to devote the effort to do so.

WHAT YOU CAN DO : Consider taking one or more of these thirteen steps – and any others that may suit your particular facts and circumstances – to address the considerable risk inherent in “Repurchase Rights” in your Private Equity “grand opportunity”:

1. If you are offered “equity” by an employer, carefully review all agreements before signing . & # 8211; Believe it or not, in my experience most people who are offered “equity” in their employer do not carefully review the papers they are asked to sign. It may be the excitement of becoming an “owner.” Or maybe it is the view that “I have nothing to lose.” The only thing that can be said for those who do not “look before they leap” is “You have only yourself to blame.” Responsible people act responsibly; É assim tão simples. I would recommend that anyone who is expecting to gain financially from a grant or purchase of equity stock should have an attorney review the papers before they are signed. & # 160;

2. Though “Repurchase Rights” (sometimes called “Repurchase Option”) is the usual section heading in an agreement, repurchase rights are not always clearly labeled . & # 8211; It is frequently the case that repurchase rights are labeled clearly, but not always. The section of any “Stock Grant Agreement” (or similarly named document) containing repurchase rights is usually very close to the end of the document, essentially “buried” among other sections with legally-confusing titles. At times, they are found under a section entitled “Miscellaneous” or even “Termination.” To determine whether repurchase rights exist in your stock agreement, there is no substitute for reading the agreement, word for word.

3. Understand that every kind of “equity,” and both “vested” and “unvested” shares, can be lost to repurchase rights . & # 8211; Some people think that “vested” forms of equity – whether stock shares, options, restricted stock, or other forms of “equity” & # 8211; cannot be lost or forfeited. They are wrong, The words of an agreement govern the effect of that agreement. I have seen all kinds of equity lost to repurchase rights, and even purportedly “vested” equity, as well.

4. Ask, first, that the repurchase rights be removed . & # 8211; The most direct approach to take when you are faced with repurchase rights is to say, “I have found that the ultimate reward offered to me can be taken away from me at any time, without any reason. That doesn’t sound right. I’d like the ‘repurchase rights’ provision removed.” If you are perceived as valuable enough to the company, they will remove the section. Many of our clients have been successful in this way. However, others have not. One thing is for sure: you won’t be successful unless you try.

5. Respectfully reject “You can (or should) (or must) trust us .” & # 8211; “Don’t you trust us?” is the most common response received from Private Equity owners when employees try to resist repurchase rights. It is an unfair and intimidating question, because who can say “I don’t trust you” to someone they are hoping will hire them? I think the best response is “Of course I trust you, but the loss of my ownership opportunity would be a great loss, and I don’t know who will be the owners of the company when this issue may arise. How about we put this in the agreement: So long as your Private Equity firm is involved with the company, the company won’t exercise this option? If you would agree to this, then we can move forward?”

6. Resist this language: “The Company will determine, in its sole discretion, the value of your repurchased shares .” & # 8211; If the company will not remove the repurchase rights section from your agreement, then try to change the language of that section. Quite often, the language of the company’s repurchase right provides that “the company, in its discretion, will determine the value of the shares to be repurchased,” or words to that effect. As you might expect, any price determined by the “sole discretion” of the company will be extraordinarily low. You might ask that the valuation be (a) explained in writing in full detail, (b) be done in accordance with customary valuation techniques, and (c) be subject to review by an independent valuation expert of your choice. You might also ask that an independent valuation be conducted by an independent third party. Try real hard to get “sole discretion” or “absolute discretion” out of any such provision, and substitute in their place “in good faith, in accordance with generally accepted accounting principles.”

7. Resist this language: “ . . . the lower of . . .” – Quite often, repurchase rights provisions set a price for the repurchased stock as “the lower of (a) what the employee paid, and (b) the current value.” Whenever you see “the lower of” request, instead, “the higher of,” at the very least.

8. Be wary of “at book value .” & # 8211; Sometimes the amount to be paid for repurchased equity is based on “book value” of the shares. Be wary of that phrase, as it is an accounting term that can be highly manipulated. Resist its use, and suggest, instead, the use of the phrase “based on a fair enterprise value,” which would generally be a higher amount, and incorporates the use of the word “fair,” an advantageous word to get inserted for possible later use in the event of adversarial relations. & # 160;

9. Request “In no event will I be paid less than what my shares are actually worth. & # 8221; & # 8211; If you are not successful in your request to eliminate the repurchase rights section, and you are also unsuccessful in changing language as indicated above, consider requesting “In no event will I be paid less than what my shares are worth.” That is a “catch-all” phrase that your employer should have a hard time arguing with. It may encourage a more honest valuation of your equity, and could also serve as the basis of a legal claim later on that you did not, in fact, get paid what you should have for your repurchased equity.

You might want to review our related article entitled “ Offered a Position and Ownership Interests? 10 Traps in the Legal Papers and How to Cure Them. ” Just click [here.]

10. Request “only if all employees’ stock is also repurchased at that time and price .” & # 8211; Another “fallback” request would be to make sure that, at the very least, your equity will be repurchased (a) only in the event that all employees’ equity is repurchased, and (b) at the same price. In my experience it is rather unlikely that all employees would lose their equity by means of the exercise of a repurchase option, as losing your equity is often a reason to quit, and at least some of the company’s employees would likely be needed to continue to run the company.

11. Request “Look Back Rights. & # 8221; & # 8211; A rather audacious request, but one that does sometimes work, is a “look back right.” This means that, if it turns out that, say, 12 months later the company is sold, and your share of the company ends up being worth 10 times what you were paid for it in the repurchase transaction, then you should be given the additional monies you would have earned. Frankly, this is rarely granted, but it does often serve to motivate employers to be more flexible in other requests you may make, noted above.

Offered “Employee-Ownership Interests?” Consider our “ Model Memo and Addendum Responding to an Offer of Employee Ownership from a New or Young Company .” A unique and sophisticated model to gain significant protections to both your employment and your equity. “What To Say, and How to Say It.”™ To get your copy just [click here.] Delivered by Email – Instantly!

12. Be wary of later amendments to the stock equity agreement . & # 8211; Sometimes repurchase rights are incorporated into a later version of a stock grant agreement (or equity purchase agreement) by means of a later amendment, I have seen several instances of amendments being sent around to the staff of a private equity-owned company for prompt signature, without any real opportunity for review, consideration or legal analysis. Don’t be rushed; it’s too important.

13. If you are a present employee, and are being asked to remain and “sign on,” consider group action . & # 8211; Sometimes Private Equity firms purchase an existing business, and ask existing employees to remain, and to “sign on” to remain, enticed by the vision of a “grand opportunity.” In these circumstances, if one employee objects to repurchase rights, he or she can be seen as an individual “trouble maker,” and asked to leave. However, if two, three, four or more band together, and each make the same request, perhaps even doing it together or with one attorney, the chances are much higher that the repurchase rights will be either removed, or modified, as the Private Equity firm will be reluctant to lose most or all of the experienced employees they’ve just “purchased.” Joint requests, and joint legal representation, have their own issues, headaches, and possible conflicts of interest, but it should be considered. & # 160; & # 160;

Over the past several years, Private Equity firms have come to purchase and own more and more businesses. A quite common mode of these firms is to buy (hopefully at a low price), hold for five years, and then sell (hopefully at a higher price.) A critical part of the common game plan is to cut employee compensation and benefits severely, but at the same time to promise “grand opportunities” as owners. Sadly, just before the companies are sold, these “grand opportunities” often disappear by means of “repurchase rights.” It’s important that you do your best not to lose out to repurchase rights, and these 13 ways are the best ways to do so. & # 160; & # 160;

P. S.: If you would like to speak with me directly about this (or other workplace-related subjects), I am available for 30-minute, 60-minute, or 120-minute telephone consultations . Just [click here.] Evenings and weekends can be accommodated.

SkloverWorkingWisdom™ emphasizes smart negotiating – and navigating – for yourself at work. Negotiation and navigation of work and career issues requires that you think “out of the box,” and avoid risks at every point in your career. Knowing ways to lower and eliminate risks give you a distinct advantage in navigating workplace life. Knowing ways to avoid disputes is even more advantageous. Learning the “in’s and out’s” of doing so is what we are here for. Now it’s up to you.

Always be proactive. Always be creative. Always be persistent. Always be vigilant. And always do what you can to achieve for yourself, your family, and your career. Take all available steps to increase and secure employment “rewards” and eliminate or reduce employment “risks.” That’s what SkloverWorkingWisdom™is all about.

*A note about our Actual Case Histories : In order to preserve client confidences, and protect client identities, we alter certain facts, including the name, age, gender, position, date, geographical location, and industry of our clients. The essential facts, the point illustrated and the lesson to be learned, remain actual.

Please Note : This Newsletter is not legal advice, but only an effort to provide generalized information about important topics related to employment and the law. Legal advice can only be rendered after formal retention of counsel, and must take into account the facts and circumstances of a particular case. Those in need of legal advice, counsel or representation should retain competent legal counsel licensed to practice law in their locale.

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Sunday 15 April 2018

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